直到今天,对加密货币在巴西的交易尚未有具体的规定。 因此,交易所和客户仍处于法律的灰色地带,与加密货币交易相关的活动也不是非法或禁止的。 除此之外,也没有任何法律要求交易所和加密货币的投资者,需要在巴西的公共机构注册。

 

但是,巴西当局一直在表达他们对加密货币的看法。

 

1.巴西中央银行

 

巴西中央银行(Banco Central do Brasil - “BACEN”)是一个自治的联邦机构,也是国家金融体系的一部分。 BACEN的管辖权来自1988年的宪法,其中包括(i)对发行的货币承担全部责任; (ii)控制外汇市场; (iii)代表国营企业和国库进行外汇交易; (iv)执行CMN(巴西国家货币委员会)制定的规则。

 

在符合法律规定的前提下,BACEN可以发布规条,制定行使其管辖权的程序和规则。 2017年11月16日,巴西中央银行发布了一项关于加密货币及其实用程序的调研,指出以下几点:

 

(i)加密货币不是由任何货币当局发行或授予的,因此无法保证其转换为中央银行合法发行的货币,其持有人将承担其价格变动所涉及的所有风险;

 

(ii)加密货币的购买和持有有不可估量的风险;

 

(iii)任何涉及使用加密货币的非法活动应由巴西公共当局审核,以确定刑事和/或行政责任;

 

(iv)交易或维持加密货币的交易公司不受巴西中央银行管辖、授权或监管。 此外,巴西法律中没有关于加密货币的法律规定;

 

(v)根据第12.865 / 2013号法律的规定,加密货币不应被理解为电子货币(Moeda Eletrônica)。 对于巴西中央银行,电子货币被是中央银行合法发行的货币,具备相符的信用额度。加密货币与中央银行合法发行的货币无关也无法以央行发行的合法货币计算。

 

(vi)涉及加密货币所有进出巴西的国际业务,均应遵守巴西适用的交易法;

 

(vii)到目前为止,没有观察到对加密货币监管的必要性,也不了解加密货币市场对巴西金融体系是否没有风险。

 

2.巴西联邦税务局

 

巴西联邦税务局也宣布,通过加密货币交易获得的利润应根据巴西法律征税。 因此,2017年3月,巴西联邦税收局发布了一个Q&A,声明每月超过3.5万雷亚尔的资本利得需要缴纳15%的资本利得税。

 

3.巴西证券交易委员会

 

巴西证券交易委员会(ComissãodeValoresMobiliários - 以下简称“CVM”)在监督巴西资本市场内的非巴西投资者活动以及巴西上市公司方面发挥着重要作用。

 

在2018年1月1日,CVM发布了一封致投资基金投资组合经理的通函,禁止在巴西注册的基金投资加密货币。 但是,该规则对于外国投资基金进入巴西并投资加密货币的可能性并未规定。

 

4.第2.303 / 15号项目法案

 

旨在监管巴西的加密货币市场的第2.303 / 15号项目法案,目前尚未通过巴西国会投票。该法案的主要目的如下:

 

(i)巴西中央银行具有对加密市场的法律管辖权;

 

(ii)所有涉及加密货币的活动都将被监管,以防止腐败和非法行为,包括洗钱;

 

(iii)第8.078 / 90号法律,即消费者保护法,也适用于加密货币市场。

 

一般而言,该项目法案旨在避免加密货币产生的潜在风险,特别是与非法活动有关的风险,例如毒品交易或洗钱。

 

关于此项目法案,我们理解如下:

 

(i)该法案都不会在任何情况下对加密货币市场及其玩家下达禁令;

 

(ii)该法案旨在通过加强金融活动控制委员会(COAF)对加密货币市场的审计力度,达到规范加密货币市场的目的,并以此避免加密货币被用于非法活动。

 

(iii)目前对适用于加密货币市场的消费者保护法进行定义,为时过早且不准确。 但如果该条款获得批准,将对交易公司的活动产生重大负面影响,因为它们将受到专业消费者和保护性法律的约束。

 

4.1  对第2.303 / 15号项目法案的法律意见

 

2017年12月13日,巴西国会的特别委员会发布对2303号法案的法律意见,并对其提出了一些修改。

 

该法律意见认为,根据巴西联邦宪法,巴西中央银行拥有在巴西发行货币的垄断权。因此,没有获得巴西法律授权的机构发行的货币是不合法的。在此,该法律意见还指出:如果巴西中央银行发布加密货币,并禁止国外发行的加密货币的话,那就不会有任何问题。

 

法律意见对上述论点的支持是基于巴西央行2017年11月16日颁布的规定,其中最主要是因为加密货币不是由政府的货币机构发行的,因此无法保证能够兑换成由央行发行的合法货币,加密货币的持有者会全部承担与其价格变动有关的风险。

 

因此,该法律意见认为市场不了解加密货币的真正发行者。加密货币市场代表着一个巨大的投机市场,犯罪分子可以通过创建潜在的金融金字塔来利用消费者。

 

除此之外,考虑到对加密货币市场缺少监管的事实,这对于那些加密货币的持有者而言是迫在眉睫的风险,因为他们的加密货币可能会失窃。

 

综上所述,该法律意见的主旨是:如果没有法律许可,则应该认为所有的加密货币活动都是非法的。这意味着诸如:发行、中介、第三方维护、非巴西中央银行或其他中央银行合法发行的货币之间的交易都将被定性为非法行为,实行一至六个月的拘留。

 

我们认为上述法律意见不够准确,因为它没有对“法律许可”进行定义。 换句话说,该意见似乎并不是要禁止加密货币的交易,而是打算在巴西建立一个更加规范的市场环境。

 

这条规则可能会影响巴西加密货币的市场,因为理论上比特币、莱特币和以太坊将被禁止进入巴西。

 

根据我们的理解,这一规定违反了加密货币的本质,并且很可能在法案的审批流程中被否决。

 

5.结论

 

总而言之,目前巴西对加密货币尚处于没有法律规定的状态。 因此,法律允许加密货币交易公司和交易商在巴西活动,且不会受到任何制裁或处罚。 但是,加密货币市场的用户应该遵守关于税收(所得税)和交易活动(汇款)的相关法律。

 

关于交易公司,我们建议他们按照规定在COAF进行注册,并对涉及加密货币交易的任何异常和可疑活动及时做出反应。交易公司也应该对任何超过交易公司规定的特定金额交易进行监控,例如超过10万雷亚尔( 法律并未规定上限和底线)的交易。

 

除此之外,考虑到加密货币的法案和法律意见侧重于预防非法活动的交易,我们强烈建议交易公司有专门的合规部门,能够

(i)检查所有客户的背景(法律尽职调查); (ii)保留其客户及所有交易的详细记录。

 

最后,加密货币法案和法律意见是未来可能出台的法规的雏形。但要成为一项有效的法律,法案必须经国会表决通过并由巴西总统批准。

在出台任何进一步的官方规定之前,我们建议客户正常运营。

 

本文由Bussab Endres Advogados的合伙人Pedro Luiz Bussab Endres先生原创并授权IEST对其进行翻译和推广。

 

作者介绍:

 

Pedro Luiz Bussab Endres received his Bachelor of Laws degree from Universidade Presbiteriana Mackenzie, Specialization degree in Corporate Law from Fundação Getulio Vargas (FGV) and is currently attending Master of Laws (LLM) in Corporate and Capital Markets, at Fundação Getulio Vargas (FGV). Prior to joining Bussab Endres, Pedro has worked for several years at Mattos Filho, Veiga Filho, Marrey Jr e Quiroga Advogados.